ПОСТАНОВЛЕНИЕ
о наложении штрафа по делу
об административном правонарушении № 02-36/2014-009
09 апреля 2014 года город Иваново
Я, ВриО руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Ивановской области <…>, рассмотрев протокол № 02-36/2014-009 от 05 марта 2014 года и другие материалы дела об административном правонарушении № 02-36/2014-009, возбужденного в отношении Общества с ограниченной ответственностью «Издательский Дом Эксодус» (<…>), в присутствии законного представителя – <…>,
УСТАНОВИЛ:
05 марта 2014 года главный специалист-эксперт отдела антимонопольного контроля и контроля органов власти Управления Федеральной антимонопольной службы по Ивановской области <…> составила протокол об административном правонарушении № 02-36/2014-009 по ч. 1 ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) в отношении ООО «Издательский Дом Эксодус».
В Ивановское УФАС России поступило заявление от жителя г. Иваново, в котором содержалась информация о наличии признаков нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
Так, заявитель указал, что в нарушение законодательства о рекламе в г.Иваново распространяется «Деловой каталог - Визитница», на обложке которого размещена реклама следующего содержания:«Якитория ресторан доставка 58-17-18 Оцените все меню на www.yakitoriya-iv.ru ТМ «Евролэнд», тел. 58-17-18». К заявлению было приложено указанное печатное издание.
Рассматриваемая реклама содержала признаки нарушения ст.8 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе), согласно которой в рекламе товаров при дистанционном способе их продажи должны быть указаны сведения о продавце таких товаров: наименование, место нахождения и государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица; фамилия, имя, отчество, основной государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.
За нарушение требований ст. 8 Закона о рекламе согласно ч. 6 и ч.7 ст. 38 данного закона ответственность несут как рекламодатель, так и рекламораспространитель.
Факт распространения указанной рекламы подтверждается: заявлением, экземпляром указанного печатного издания.
Ивановским УФАС России по данному факту 27 декабря 2013 года возбуждено дело № 02-35/2013-056 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
22 января 2014 года по результатам рассмотрения указанного дела Комиссией Ивановского УФАС России была оглашена резолютивная часть решения о признании рассматриваемой рекламы ненадлежащей, нарушающей требования ст. 8 Закона о рекламе. Материалы дела переданы должностному лицу Ивановского УФАС России для решения вопроса в соответствии с ч.1 ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушения (далее - КоАП РФ).
В соответствии с п. 4 ст. 3 Закона о рекламе ненадлежащей является реклама не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.
Согласно ст. 3 Закона о рекламе реклама – это информация, распространяемая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирования и поддержания интереса к нему и его продвижение на рынке.
Рассматриваемая информация подпадает под определение рекламы и содержит все её признаки:
- адресована неопределенному кругу лиц;
- призвана формировать и поддерживать интерес к объектам рекламирования, способствует их продвижению на рынке;
- направлена на привлечение внимания к ресторану «Якитория», блюдам и меню ресторана, а также к услугам по их доставке.
Также согласно ст. 3 Закона о рекламе: товар – это продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот; объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.
Таким образом, рассматриваемая реклама направлена на привлечение внимания к нескольким объектам рекламирования: ресторану «Якитория», меню и блюдам ресторана, а также к услугам по их доставке.
При этом согласно ч. 3 ст.497 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, договор розничной купли-продажи товара по образцам или договор розничной купли-продажи, заключенный дистанционным способом продажи товара, считается исполненным с момента доставки товара в место, указанное в таком договоре, а если место передачи товара таким договором не определено, с момента доставки товара по месту жительства покупателя-гражданина или месту нахождения покупателя - юридического лица.
В соответствии с п.3 Правил продажи товаров дистанционным способом, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.09.2007 № 612 (далее – Правила продажи товаров дистанционным способом), продавец обязан предложить покупателю услуги по доставке товаров путем их пересылки почтовыми отправлениями или перевозки с указанием используемого способа доставки и вида транспорта. Также в п.22 указанных Правил установлено, что если договор заключен с условием о доставке товара покупателю, продавец обязан в установленный договором срок доставить товар в место, указанное покупателем, а если место доставки товара покупателем не указано, то в место его жительства.
Следовательно, под доставкой в рассматриваемой рекламе понимается одно из условий заключенного договора купли-продажи и момент его исполнения Т.е. рассматриваемая реклама направлена также на привлечение внимания к форме торговли - дистанционному способу продажи. Таким образом, допущенные нарушения Закона о рекламе связаны с рекламой дистанционного способа продажи, а не с конкретным блюдом из меню ресторана либо услугой по доставке.
Рассматриваемая реклама привлекает внимания и к блюдам из меню ресторана «Якитория», что подчеркивается фразой «оцените все меню на сайте www.yakitoriya-iv.ru». К тому же по результатам осмотра указанного сайта установлено, что одно из изображений в рекламе точно соответствует блюду из меню на сайте – это ролл «сяке де люкс».
Вместе с тем, п. 16 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25 декабря 1998 года № 37 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе» указано, что информация, очевидно ассоциирующаяся у потребителя с определенным товаром, должна рассматриваться как реклама этого товара. Размещение отдельных сведений, очевидно вызывающих у потребителя ассоциацию с определенным товаром и направленных на привлечение внимания к объекту рекламирования, должно рассматриваться как реклама этого товара, поскольку для привлечения внимания и поддержания интереса к товару достаточно изображения части сведений о товаре.
Поскольку рассматриваемая реклама ассоциируется у потребителей с определенным товаром, в том числе блюдами японской кухни, при этом потребители не имеют возможности непосредственно ознакомиться с этими блюдами при заключении договора, то такая реклама должна сопровождаться указанием сведений о продавце таких товаров в соответствии с требованиями ст. 8 Закона о рекламе.
В своих пояснениях (вх. № 3801 от 11.11.2013) ООО «Издательский Дом Эксодус» ссылалось на то, что рассматриваемая реклама является рекламой продажи товара с условием о его доставке покупателю, а не продажей товара дистанционным способом. При этом ООО «Издательский Дом Эксодус» считает, что особенность дистанционного способа продажи заключается в том, что покупатель вносит оплату за товар без предварительного ознакомления с ним. Также свой заказ потребитель может сделать по указанному в рекламе телефону, факт оплаты не является необходимым условием для начала доставки, заказ оплачивается после доставки и приемки покупателем по количеству и качеству.
Однако право покупателя отказаться от товара в любое время до его передачи, а после передачи товара - в течение семи дней предусмотрено ч. 4 ст. 26.1 Закона о защите прав потребителей, а также п. 21 Правил продажи товаров дистанционным способом.
Вместе с тем, из рекламы ресторана «Якитория» и объяснений ООО «Коктейль» (вх. № 094 от 16.01.2014) следует, что заказать товар можно по телефону или через указанный в рекламе сайт. Условия доставки также приведены на этом сайте, ознакомление с меню на сайте не ставится в зависимость с возможностью осуществления заказа. Таким образом, последовательность действий субъектов сделки выглядит следующим образом:
- ознакомление покупателя с описанием товара, представленным на фотоснимках в рассматриваемой рекламе либо доводимым до него продавцом с использованием сетей электросвязи (по телефону либо информационно-телекоммуникационной сети Интернет);
- оформление заказа;
- доставка заказа;
- приемка товара потребителем по количеству и качеству;
- оплата товара и выдача подтверждающего документа.
Материалами дела и вышеизложенной схемой подтверждается, что решение о совершении покупки и выборе конкретного товара из представленного ассортимента покупатель принимает до оформления заказа, его доставки и оплаты. Доставка уже выбранного потребителем товара (блюда) осуществляется согласно принятому заказу. При этом до оформления заказа у покупателя отсутствует возможность непосредственного ознакомления с товаром либо образцом товара. Следовательно, рассматриваемая реклама является рекламой дистанционного способа продажи товаров и подпадает под регулирование ст. 8 Закона о рекламе.
ООО «Коктейль» в своих письменных пояснениях (вх. №4106 от 12.12.2013) дополнительно указало на то, что доставка готовых блюд и напитков не может быть признана продажей товаров дистанционным способом, поскольку в силу положений Правил продажи товаров дистанционным способом ею признается продажа по договору розничной купли-продажи. При этом в соответствии с п.2 Правил оказания услуг общественного питания, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 15.08.1997 № 1036, (далее - Правила оказания услуг общественного питания) под исполнителем понимается организация независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, оказывающие потребителю услуги общественного питания по возмездному договору.
Однако, понятие «возмездный договор» приведено в ч.1 ст. 423 ГК РФ, где договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным.
В соответствии с ч.1 и ч.3 ст. 492 ГК РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. К отношениям по договору розничной купли-продажи с участием покупателя-гражданина, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы о защите прав потребителей и иные правовые акты, принятые в соответствии с ними.
Согласно ч.2 и ч.3 ст.497 ГК РФ договор розничной купли-продажи может быть заключен на основании ознакомления покупателя с предложенным продавцом описанием товара посредством каталогов, проспектов, буклетов, фотоснимков, средств связи (телевизионной, почтовой, радиосвязи и других) или иными способами, исключающими возможность непосредственного ознакомления потребителя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора (дистанционный способ продажи товара). Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, договор розничной купли-продажи товара по образцам или договор розничной купли-продажи, заключенный дистанционным способом продажи товара, считается исполненным с момента доставки товара в место, указанное в таком договоре, а если место передачи товара таким договором не определено, с момента доставки товара по месту жительства покупателя-гражданина или месту нахождения покупателя - юридического лица.
Аналогичные положения содержит ч.1 и ч.2 ст.26.1 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» (далее – Закон о защите прав потребителей): договор розничной купли-продажи может быть заключен на основании ознакомления потребителя с предложенным продавцом описанием товара посредством каталогов, проспектов, буклетов, фотоснимков, средств связи (телевизионной, почтовой, радиосвязи и других) или иными исключающими возможность непосредственного ознакомления потребителя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора (дистанционный способ продажи товара) способами. Продавцом до заключения договора должна быть предоставлена потребителю информация об основных потребительских свойствах товара, об адресе (месте нахождения) продавца, о месте изготовления товара, о полном фирменном наименовании (наименовании) продавца (изготовителя), о цене и об условиях приобретения товара, о его доставке, сроке службы, сроке годности и гарантийном сроке, о порядке оплаты товара, а также о сроке, в течение которого действует предложение о заключении договора.
Согласно ч. 2 Правил продажи товаров дистанционным способом продажа товаров дистанционным способом - продажа товаров по договору розничной купли-продажи, заключаемому на основании ознакомления покупателя с предложенным продавцом описанием товара, содержащимся в каталогах, проспектах, буклетах либо представленным на фотоснимках или с использованием сетей почтовой связи, сетей электросвязи, в том числе информационно-телекоммуникационной сети Интернет, а также сетей связи для трансляции телеканалов и (или) радиоканалов, или иными способами, исключающими возможность непосредственного ознакомления покупателя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора.
В ч. 8 указанных Правил продажи товаров дистанционным способом установлено, что продавец должен до заключения договора розничной купли-продажи предоставить покупателю информацию об основных потребительских свойствах товара и адресе (месте нахождения) продавца, о месте изготовления товара, полном фирменном наименовании (наименовании) продавца, о цене и об условиях приобретения товара, о его доставке, сроке службы, сроке годности и гарантийном сроке, о порядке оплаты товара, а также о сроке, в течение которого действует предложение о заключении договора.
Наряду с этим, согласно ч.1 ст. 433 ГК РФ договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Указанная норма корреспондируется с ч. 18, 20 Правил продажи товаров дистанционным способом, где указано, что обязательства продавца по передаче товара и иные обязательства, связанные с передачей товара, возникают с момента получения продавцом соответствующего сообщения покупателя о намерении заключить договор. Договор считается заключенным с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека либо иного документа, подтверждающего оплату товара, или с момента получения продавцом сообщения о намерении покупателя приобрести товар. Законность п. 20 Правил продажи товаров дистанционным способом подтвердил также Верховный суд Российской Федерации (Определение ВС РФ от 8 декабря 2011г. № КАС11-675).
В соответствии с Правилами оказания услуг общественного питания исполнитель также обязан в наглядной и доступной форме довести до сведения потребителей необходимую и достоверную информацию об оказываемых услугах, обеспечивающую возможность их правильного выбора.
Таким образом, момент заключения договора розничной купли-продажи при дистанционном способе продажи не ставится в зависимость от момента оплаты товара и выдачи чека, а определяется моментом сообщения покупателем продавцу своего намерения приобрести товар.
При этом отличительным признаком договора купли-продажи дистанционным способом является отсутствие прямого непосредственного контакта потребителя с товаром либо его образцом до заключения договора и в момент заключения договора посредством получения продавцом сообщения по телефону о намерении покупателя приобрести товар.
Изложенное подтверждается сложившейся судебной практикой (Определение об отказе в Передачи дела в Президиум ВАС РФ № ВАС-1423/2013; Постановление ФАС Дальневосточного округа от 25 декабря 2012 г. N Ф03-5556/2012; Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 29 января 2013 г. N А33-7683/2012; Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 28 января 2011 г. N А69-1251/2010; Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 24 сентября 2009 г. по делу N А82-8941/2009).
Вместе с тем, в соответствии с п. 3 Правил оказания услуг общественного питания указанные услуги оказываются в ресторанах, кафе, барах, столовых, закусочных и других местах общественного питания, типы которых, а для ресторанов и баров также их классы (люкс, высший, первый) определяются исполнителем в соответствии с государственным стандартом.
В п.9 Правил оказания услуг общественного питания установлено, что к отношениям, возникающим при оказании услуг общественного питания в части, не урегулированной данными Правилами, применяются правила продажи отдельных видов продовольственных и непродовольственных товаров. Следовательно, к продаже продукции ресторана (в том числе, готовых блюд) применяются и Правила продажи товаров дистанционным способом.
Аналогичные выводы содержатся в сложившейся судебной практике (Определение об отказе в передаче дела в Президиум ВАС РФ №ВАС-504/14 от 30 января 2014; Постановление шестого арбитражного апелляционного суда №06АП- 4582/2013 от 02 октября 2013 года; Постановлением третьего Арбитражного апелляционного суда от 10 октября 2012 года по делу №Ф69-628/2012 и др.)
Ст. 8 Закона о рекламе регламентирован порядок распространения рекламы товаров при дистанционном способе их продажи. Установленная императивная обязанность в данном случае не была соблюдена, т.к. в рекламе отсутствовали необходимые сведения о продавце товаров (наименование, государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица). При этом установлено, что на указанном в рекламе сайте соответствующая информация также не размещена.
За нарушение требований ст.8 Закона о рекламе согласно ч. 6 и ч.7 ст. 38 данного закона ответственность несут как рекламодатель, так и рекламораспространитель.
Согласно свидетельству о регистрации СМИ ПИ №ФС5-1637 от 31 октября 2007 года учредителем издания «Деловой каталог - ВИЗИТНИЦА» является ООО «Издательский Дом Эксодус».
Т.е. рекламораспространителем указанной рекламы является ООО «Издательский Дом Эксодус». Ответственность за данное правонарушение предусмотрена ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.
Объектом вменяемого административного правонарушения являются общественные отношения, складывающиеся в процессе производства, размещения и распространения рекламы.
Объективная сторона административного правонарушения состоит в нарушении ООО «Издательский Дом Эксодус» при размещении рекламы требований Закона о рекламе.
Субъект административного правонарушения – рекламораспространитель ООО «Издательский Дом Эксодус».
В соответствии со статьей 2.10. КоАП РФ юридическое лицо подлежит административной ответственности в случае совершения административного правонарушения.
Субъективная сторона: согласно ч. 2 ст. 2.1. КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения требований законодательства, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
ООО «Издательский Дом Эксодус» при распространении рекламы имело возможность исполнить требования законодательства о рекламе, однако, не сделало этого, при этом, объективные обстоятельства, делающие невозможным выполнение ООО «Издательский Дом Эксодус» требований Закона о рекламе, в материалах дела отсутствуют.
Таким образом, ООО «Издательский Дом Эксодус» совершило административное правонарушение, предусмотренное статьей 14.3 КоАП РФ, выразившееся в нарушении рекламодателем законодательства Российской Федерации о рекламе.
В протоколе №02-36/2014-009 об административном правонарушении от 05 марта 2014 года представитель Общества <…> указала, что при размещении указанной рекламы ООО «Издательский Дом Эксодус» не рассматривал и не рассматривает ее содержание как рекламу дистанционной торговли, а как доставку товара; вину в совершении правонарушения не признала.
На рассмотрении дела об административном правонарушении № 02-36/2014-009 <…> поддержала доводы, изложенные ранее.
Виновность ООО «Издательский Дом Эксодус» в совершении административного правонарушения подтверждается следующими доказательствами: решением Комиссии Ивановского УФАС России по делу № 02-35/2013-056 от 31 января 2014 года, свидетельством о регистрации СМИ ПИ №ФС5-1637 от 31 октября 2007 года.
При рассмотрении дела об административном правонарушении была рассмотрена возможность применения к ООО «Издательский Дом Эксодус» ст. 2.9 КоАП РФ (малозначительность совершенного правонарушения).
На основании ст. 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченное решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.
Из разъяснений Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, содержащихся в пункте 18 Постановления Пленума от 02 июня 2004 года № 10 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» следует, что при квалификации правонарушения в качестве малозначительного необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения.
Квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях (пункт 18.1. Постановления Пленума ВАС РФ от 02 июня 2004 года № 10, введенный постановлением Пленума ВАС РФ от 20 ноября 2008 года № 60).
По смыслу статьи 2.9. КоАП РФ оценка малозначительности деяния должна соотноситься с характером и степенью общественной опасности, причинением вреда либо с угрозой причинения вреда личности, обществу или государству.
В рассматриваемом случае ООО «Издательский Дом Эксодус» при соблюдении той степени добросовестности, которая требовалась от него в целях выполнения законодательно установленной обязанности, а также осуществления надлежащего контроля за соблюдением законодательства при распространении рекламы могло не допустить совершения административного правонарушения.
В соответствии с ч. 1 ст. 3.1 КоАП РФ административное наказание является установленной государством мерой ответственности за совершение административного правонарушения и применяется в целях предупреждения совершения новых правонарушений, как самим правонарушителем, так и другими лицами.
Ивановское УФАС России не усмотрело оснований для признания совершенного правонарушения малозначительным ввиду следующего:
- значительный тираж печатного издания, содержащего текст ненадлежащей рекламы (суммарный тираж 5 000 экз.);
- к распространению ненадлежащей рекламы привело также отсутствие согласования опубликованного макета рекламы с ООО «Коктейль», непосредственно осуществляющим торговлю дистанционным способом. При этом материалами дела подтверждается, что это не единственный случай размещения рекламы без согласования с рекламодателями в деятельности ООО «ИД Эксодус» (решение Комиссии Ивановского УФАС России по делу № 02-35/2013-055 от 31 января 2014 года, решение Комиссии Ивановского УФАС России по делу № 02-35/2013-049 от 18 декабря 2013 года). Таким образом, ООО «ИД Эксодус» неоднократно нарушало законодательство РФ о рекламе из-за отсутствия обеспечения должного порядка согласования макетов рекламы;
- свидетельство о регистрации указанного СМИ ПИ №ФС5-1637 выдано 31 октября 2007, однако до сих пор система контроля за соблюдением законодательства о рекламе ООО «ИД Эксодус» не отлажена;
- формат издания – справочник, который распространяется бесплатно и предназначен для длительного использования.
Ст. 8 Закона о рекламе регламентирована обязанность по указанию реквизитов организаций, осуществляющих торговлю дистанционным способом. Данная императивная обязанность не была соблюдена ООО «ИД Эксодус».
Существенная угроза охраняемым общественным отношениям выражается в пренебрежительном отношении ООО «ИД Эксодус» к исполнению своих публично-правовых обязанностей, что посягает на установленный порядок в области распространения рекламы.
Закон о рекламе, регулируя отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы, ставит своей целью защиту от недобросовестной конкуренции в области рекламы, предотвращение и пресечение ненадлежащей рекламы, способной ввести потребителей рекламы в заблуждение или нанести вред здоровью граждан, имуществу граждан или юридических лиц.
Необходимо учитывать, что в силу положений ст. 1 Закона о рекламе целями данного закона являются реализация прав потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждения нарушения законодательства РФ о рекламе, а также пресечения фактов ненадлежащей рекламы.
В данном случае, указание реквизитов организации, осуществляющей торговлю дистанционным способом, является одной из гарантий соблюдения прав потребителей, в том числе, права обращения к продавцу с претензиями, возмещением убытков и т.д. в случае продажи товара ненадлежащего качества. В связи с этим должны приниматься все необходимые меры для обеспечения интересов потребителей.
Оценив характер и конкретные обстоятельства совершенного правонарушения, роль правонарушителя в совершенном правонарушении, характер совершенного обществом деяния, а также доказательства пренебрежительного отношения ООО «ИД Эксодус» к исполнению своих публично-правовых обязанностей и к императивным требованиям публичного права, прихожу к выводу, что рассматриваемое правонарушение несет существенную угрозу охраняемым общественным отношениям, в связи с этим не допустимо применение статьи 2.9. КоАП РФ. Применение в рассматриваемом случае статьи 2.9. КоАП РФ не обеспечит адекватную защиту охраняемым общественным отношениям, а также не приведет к достижению установленной законом цели предупреждения совершения новых правонарушений.
Место совершения административного правонарушения – г. Иваново.
Дата обнаружения административного правонарушения – 28 октября 2013 года.
Обстоятельств, смягчающих и отягчающих административную ответственность ООО «Издательский Дом Эксодус», предусмотренных ст. 4.3 КоАП РФ, не установлено.
Обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении, предусмотренных ст. 24.5 КоАП, не установлено.
Руководствуясь статьями 23.48, 29.9, 29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,
ПОСТАНОВИЛ:
Признать ООО «Издательский Дом Эксодус» виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, и назначить административное наказание в виде штрафа в размере 101 000 (Сто одна тысяча) рублей.
В соответствии с ч. 1 ст. 32.2 КоАП РФ штраф должен быть уплачен не позднее 60 дней со дня вступления постановления о наложении штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных ст. 31.5 КоАП РФ. Реквизиты для перечисления суммы штрафа: <…>
Назначение платежа: оплата штрафа по постановлению о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № 02-36/2014-009 от 09 апреля 2014 года.
Копию документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, лицо, привлеченное к административной ответственности, направляет должностному лицу, вынесшему постановление (факс: 32-63-60).
Согласно ч. 1 ст. 20.25 КоАП неуплата административного штрафа в срок влечет наложение административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного штрафа либо административный арест на срок до пятнадцати суток.
В соответствии с ч. 7 ст. 21 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» постановление о наложении штрафа может быть предъявлено к исполнению в течение двух лет со дня его вступления в законную силу.
В соответствии с ч. 3 ст. 30.1 и ч. 1 ст. 30.3 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано в суд в течение 10 дней со дня вручения или получения копии постановления.
Согласно ч. 1 ст. 31.1 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении вступает в законную силу после истечения срока, установленного для обжалования постановления по делу об административном правонарушении, если указанное постановление не было обжаловано или опротестовано.
Подпись должностного лица
stdClass Object
(
[vid] => 9696
[uid] => 5
[title] => Постановление о наложении штрафа по делу об административном правонарушении №02-36/2014-009 (в отношении ООО "Издательский Дом Эксодус")
[log] =>
[status] => 1
[comment] => 1
[promote] => 0
[sticky] => 0
[nid] => 9696
[type] => solution
[language] => ru
[created] => 1397123723
[changed] => 1397123723
[tnid] => 0
[translate] => 0
[revision_timestamp] => 1397123723
[revision_uid] => 5
[body] => Array
(
[ru] => Array
(
[0] => Array
(
[value] =>
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
о наложении штрафа по делу
об административном правонарушении № 02-36/2014-009
09 апреля 2014 года город Иваново
Я, ВриО руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Ивановской области <…>, рассмотрев протокол № 02-36/2014-009 от 05 марта 2014 года и другие материалы дела об административном правонарушении № 02-36/2014-009, возбужденного в отношении Общества с ограниченной ответственностью «Издательский Дом Эксодус» (<…>), в присутствии законного представителя – <…>,
УСТАНОВИЛ:
05 марта 2014 года главный специалист-эксперт отдела антимонопольного контроля и контроля органов власти Управления Федеральной антимонопольной службы по Ивановской области <…> составила протокол об административном правонарушении № 02-36/2014-009 по ч. 1 ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) в отношении ООО «Издательский Дом Эксодус».
В Ивановское УФАС России поступило заявление от жителя г. Иваново, в котором содержалась информация о наличии признаков нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
Так, заявитель указал, что в нарушение законодательства о рекламе в г.Иваново распространяется «Деловой каталог - Визитница», на обложке которого размещена реклама следующего содержания:«Якитория ресторан доставка 58-17-18 Оцените все меню на www.yakitoriya-iv.ru ТМ «Евролэнд», тел. 58-17-18». К заявлению было приложено указанное печатное издание.
Рассматриваемая реклама содержала признаки нарушения ст.8 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе), согласно которой в рекламе товаров при дистанционном способе их продажи должны быть указаны сведения о продавце таких товаров: наименование, место нахождения и государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица; фамилия, имя, отчество, основной государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.
За нарушение требований ст. 8 Закона о рекламе согласно ч. 6 и ч.7 ст. 38 данного закона ответственность несут как рекламодатель, так и рекламораспространитель.
Факт распространения указанной рекламы подтверждается: заявлением, экземпляром указанного печатного издания.
Ивановским УФАС России по данному факту 27 декабря 2013 года возбуждено дело № 02-35/2013-056 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
22 января 2014 года по результатам рассмотрения указанного дела Комиссией Ивановского УФАС России была оглашена резолютивная часть решения о признании рассматриваемой рекламы ненадлежащей, нарушающей требования ст. 8 Закона о рекламе. Материалы дела переданы должностному лицу Ивановского УФАС России для решения вопроса в соответствии с ч.1 ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушения (далее - КоАП РФ).
В соответствии с п. 4 ст. 3 Закона о рекламе ненадлежащей является реклама не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.
Согласно ст. 3 Закона о рекламе реклама – это информация, распространяемая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирования и поддержания интереса к нему и его продвижение на рынке.
Рассматриваемая информация подпадает под определение рекламы и содержит все её признаки:
- адресована неопределенному кругу лиц;
- призвана формировать и поддерживать интерес к объектам рекламирования, способствует их продвижению на рынке;
- направлена на привлечение внимания к ресторану «Якитория», блюдам и меню ресторана, а также к услугам по их доставке.
Также согласно ст. 3 Закона о рекламе: товар – это продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот; объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.
Таким образом, рассматриваемая реклама направлена на привлечение внимания к нескольким объектам рекламирования: ресторану «Якитория», меню и блюдам ресторана, а также к услугам по их доставке.
При этом согласно ч. 3 ст.497 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, договор розничной купли-продажи товара по образцам или договор розничной купли-продажи, заключенный дистанционным способом продажи товара, считается исполненным с момента доставки товара в место, указанное в таком договоре, а если место передачи товара таким договором не определено, с момента доставки товара по месту жительства покупателя-гражданина или месту нахождения покупателя - юридического лица.
В соответствии с п.3 Правил продажи товаров дистанционным способом, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.09.2007 № 612 (далее – Правила продажи товаров дистанционным способом), продавец обязан предложить покупателю услуги по доставке товаров путем их пересылки почтовыми отправлениями или перевозки с указанием используемого способа доставки и вида транспорта. Также в п.22 указанных Правил установлено, что если договор заключен с условием о доставке товара покупателю, продавец обязан в установленный договором срок доставить товар в место, указанное покупателем, а если место доставки товара покупателем не указано, то в место его жительства.
Следовательно, под доставкой в рассматриваемой рекламе понимается одно из условий заключенного договора купли-продажи и момент его исполнения Т.е. рассматриваемая реклама направлена также на привлечение внимания к форме торговли - дистанционному способу продажи. Таким образом, допущенные нарушения Закона о рекламе связаны с рекламой дистанционного способа продажи, а не с конкретным блюдом из меню ресторана либо услугой по доставке.
Рассматриваемая реклама привлекает внимания и к блюдам из меню ресторана «Якитория», что подчеркивается фразой «оцените все меню на сайте www.yakitoriya-iv.ru». К тому же по результатам осмотра указанного сайта установлено, что одно из изображений в рекламе точно соответствует блюду из меню на сайте – это ролл «сяке де люкс».
Вместе с тем, п. 16 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25 декабря 1998 года № 37 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе» указано, что информация, очевидно ассоциирующаяся у потребителя с определенным товаром, должна рассматриваться как реклама этого товара. Размещение отдельных сведений, очевидно вызывающих у потребителя ассоциацию с определенным товаром и направленных на привлечение внимания к объекту рекламирования, должно рассматриваться как реклама этого товара, поскольку для привлечения внимания и поддержания интереса к товару достаточно изображения части сведений о товаре.
Поскольку рассматриваемая реклама ассоциируется у потребителей с определенным товаром, в том числе блюдами японской кухни, при этом потребители не имеют возможности непосредственно ознакомиться с этими блюдами при заключении договора, то такая реклама должна сопровождаться указанием сведений о продавце таких товаров в соответствии с требованиями ст. 8 Закона о рекламе.
В своих пояснениях (вх. № 3801 от 11.11.2013) ООО «Издательский Дом Эксодус» ссылалось на то, что рассматриваемая реклама является рекламой продажи товара с условием о его доставке покупателю, а не продажей товара дистанционным способом. При этом ООО «Издательский Дом Эксодус» считает, что особенность дистанционного способа продажи заключается в том, что покупатель вносит оплату за товар без предварительного ознакомления с ним. Также свой заказ потребитель может сделать по указанному в рекламе телефону, факт оплаты не является необходимым условием для начала доставки, заказ оплачивается после доставки и приемки покупателем по количеству и качеству.
Однако право покупателя отказаться от товара в любое время до его передачи, а после передачи товара - в течение семи дней предусмотрено ч. 4 ст. 26.1 Закона о защите прав потребителей, а также п. 21 Правил продажи товаров дистанционным способом.
Вместе с тем, из рекламы ресторана «Якитория» и объяснений ООО «Коктейль» (вх. № 094 от 16.01.2014) следует, что заказать товар можно по телефону или через указанный в рекламе сайт. Условия доставки также приведены на этом сайте, ознакомление с меню на сайте не ставится в зависимость с возможностью осуществления заказа. Таким образом, последовательность действий субъектов сделки выглядит следующим образом:
- ознакомление покупателя с описанием товара, представленным на фотоснимках в рассматриваемой рекламе либо доводимым до него продавцом с использованием сетей электросвязи (по телефону либо информационно-телекоммуникационной сети Интернет);
- оформление заказа;
- доставка заказа;
- приемка товара потребителем по количеству и качеству;
- оплата товара и выдача подтверждающего документа.
Материалами дела и вышеизложенной схемой подтверждается, что решение о совершении покупки и выборе конкретного товара из представленного ассортимента покупатель принимает до оформления заказа, его доставки и оплаты. Доставка уже выбранного потребителем товара (блюда) осуществляется согласно принятому заказу. При этом до оформления заказа у покупателя отсутствует возможность непосредственного ознакомления с товаром либо образцом товара. Следовательно, рассматриваемая реклама является рекламой дистанционного способа продажи товаров и подпадает под регулирование ст. 8 Закона о рекламе.
ООО «Коктейль» в своих письменных пояснениях (вх. №4106 от 12.12.2013) дополнительно указало на то, что доставка готовых блюд и напитков не может быть признана продажей товаров дистанционным способом, поскольку в силу положений Правил продажи товаров дистанционным способом ею признается продажа по договору розничной купли-продажи. При этом в соответствии с п.2 Правил оказания услуг общественного питания, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 15.08.1997 № 1036, (далее - Правила оказания услуг общественного питания) под исполнителем понимается организация независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, оказывающие потребителю услуги общественного питания по возмездному договору.
Однако, понятие «возмездный договор» приведено в ч.1 ст. 423 ГК РФ, где договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным.
В соответствии с ч.1 и ч.3 ст. 492 ГК РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. К отношениям по договору розничной купли-продажи с участием покупателя-гражданина, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы о защите прав потребителей и иные правовые акты, принятые в соответствии с ними.
Согласно ч.2 и ч.3 ст.497 ГК РФ договор розничной купли-продажи может быть заключен на основании ознакомления покупателя с предложенным продавцом описанием товара посредством каталогов, проспектов, буклетов, фотоснимков, средств связи (телевизионной, почтовой, радиосвязи и других) или иными способами, исключающими возможность непосредственного ознакомления потребителя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора (дистанционный способ продажи товара). Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, договор розничной купли-продажи товара по образцам или договор розничной купли-продажи, заключенный дистанционным способом продажи товара, считается исполненным с момента доставки товара в место, указанное в таком договоре, а если место передачи товара таким договором не определено, с момента доставки товара по месту жительства покупателя-гражданина или месту нахождения покупателя - юридического лица.
Аналогичные положения содержит ч.1 и ч.2 ст.26.1 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» (далее – Закон о защите прав потребителей): договор розничной купли-продажи может быть заключен на основании ознакомления потребителя с предложенным продавцом описанием товара посредством каталогов, проспектов, буклетов, фотоснимков, средств связи (телевизионной, почтовой, радиосвязи и других) или иными исключающими возможность непосредственного ознакомления потребителя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора (дистанционный способ продажи товара) способами. Продавцом до заключения договора должна быть предоставлена потребителю информация об основных потребительских свойствах товара, об адресе (месте нахождения) продавца, о месте изготовления товара, о полном фирменном наименовании (наименовании) продавца (изготовителя), о цене и об условиях приобретения товара, о его доставке, сроке службы, сроке годности и гарантийном сроке, о порядке оплаты товара, а также о сроке, в течение которого действует предложение о заключении договора.
Согласно ч. 2 Правил продажи товаров дистанционным способом продажа товаров дистанционным способом - продажа товаров по договору розничной купли-продажи, заключаемому на основании ознакомления покупателя с предложенным продавцом описанием товара, содержащимся в каталогах, проспектах, буклетах либо представленным на фотоснимках или с использованием сетей почтовой связи, сетей электросвязи, в том числе информационно-телекоммуникационной сети Интернет, а также сетей связи для трансляции телеканалов и (или) радиоканалов, или иными способами, исключающими возможность непосредственного ознакомления покупателя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора.
В ч. 8 указанных Правил продажи товаров дистанционным способом установлено, что продавец должен до заключения договора розничной купли-продажи предоставить покупателю информацию об основных потребительских свойствах товара и адресе (месте нахождения) продавца, о месте изготовления товара, полном фирменном наименовании (наименовании) продавца, о цене и об условиях приобретения товара, о его доставке, сроке службы, сроке годности и гарантийном сроке, о порядке оплаты товара, а также о сроке, в течение которого действует предложение о заключении договора.
Наряду с этим, согласно ч.1 ст. 433 ГК РФ договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Указанная норма корреспондируется с ч. 18, 20 Правил продажи товаров дистанционным способом, где указано, что обязательства продавца по передаче товара и иные обязательства, связанные с передачей товара, возникают с момента получения продавцом соответствующего сообщения покупателя о намерении заключить договор. Договор считается заключенным с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека либо иного документа, подтверждающего оплату товара, или с момента получения продавцом сообщения о намерении покупателя приобрести товар. Законность п. 20 Правил продажи товаров дистанционным способом подтвердил также Верховный суд Российской Федерации (Определение ВС РФ от 8 декабря 2011г. № КАС11-675).
В соответствии с Правилами оказания услуг общественного питания исполнитель также обязан в наглядной и доступной форме довести до сведения потребителей необходимую и достоверную информацию об оказываемых услугах, обеспечивающую возможность их правильного выбора.
Таким образом, момент заключения договора розничной купли-продажи при дистанционном способе продажи не ставится в зависимость от момента оплаты товара и выдачи чека, а определяется моментом сообщения покупателем продавцу своего намерения приобрести товар.
При этом отличительным признаком договора купли-продажи дистанционным способом является отсутствие прямого непосредственного контакта потребителя с товаром либо его образцом до заключения договора и в момент заключения договора посредством получения продавцом сообщения по телефону о намерении покупателя приобрести товар.
Изложенное подтверждается сложившейся судебной практикой (Определение об отказе в Передачи дела в Президиум ВАС РФ № ВАС-1423/2013; Постановление ФАС Дальневосточного округа от 25 декабря 2012 г. N Ф03-5556/2012; Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 29 января 2013 г. N А33-7683/2012; Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 28 января 2011 г. N А69-1251/2010; Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 24 сентября 2009 г. по делу N А82-8941/2009).
Вместе с тем, в соответствии с п. 3 Правил оказания услуг общественного питания указанные услуги оказываются в ресторанах, кафе, барах, столовых, закусочных и других местах общественного питания, типы которых, а для ресторанов и баров также их классы (люкс, высший, первый) определяются исполнителем в соответствии с государственным стандартом.
В п.9 Правил оказания услуг общественного питания установлено, что к отношениям, возникающим при оказании услуг общественного питания в части, не урегулированной данными Правилами, применяются правила продажи отдельных видов продовольственных и непродовольственных товаров. Следовательно, к продаже продукции ресторана (в том числе, готовых блюд) применяются и Правила продажи товаров дистанционным способом.
Аналогичные выводы содержатся в сложившейся судебной практике (Определение об отказе в передаче дела в Президиум ВАС РФ №ВАС-504/14 от 30 января 2014; Постановление шестого арбитражного апелляционного суда №06АП- 4582/2013 от 02 октября 2013 года; Постановлением третьего Арбитражного апелляционного суда от 10 октября 2012 года по делу №Ф69-628/2012 и др.)
Ст. 8 Закона о рекламе регламентирован порядок распространения рекламы товаров при дистанционном способе их продажи. Установленная императивная обязанность в данном случае не была соблюдена, т.к. в рекламе отсутствовали необходимые сведения о продавце товаров (наименование, государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица). При этом установлено, что на указанном в рекламе сайте соответствующая информация также не размещена.
За нарушение требований ст.8 Закона о рекламе согласно ч. 6 и ч.7 ст. 38 данного закона ответственность несут как рекламодатель, так и рекламораспространитель.
Согласно свидетельству о регистрации СМИ ПИ №ФС5-1637 от 31 октября 2007 года учредителем издания «Деловой каталог - ВИЗИТНИЦА» является ООО «Издательский Дом Эксодус».
Т.е. рекламораспространителем указанной рекламы является ООО «Издательский Дом Эксодус». Ответственность за данное правонарушение предусмотрена ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.
Объектом вменяемого административного правонарушения являются общественные отношения, складывающиеся в процессе производства, размещения и распространения рекламы.
Объективная сторона административного правонарушения состоит в нарушении ООО «Издательский Дом Эксодус» при размещении рекламы требований Закона о рекламе.
Субъект административного правонарушения – рекламораспространитель ООО «Издательский Дом Эксодус».
В соответствии со статьей 2.10. КоАП РФ юридическое лицо подлежит административной ответственности в случае совершения административного правонарушения.
Субъективная сторона: согласно ч. 2 ст. 2.1. КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения требований законодательства, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
ООО «Издательский Дом Эксодус» при распространении рекламы имело возможность исполнить требования законодательства о рекламе, однако, не сделало этого, при этом, объективные обстоятельства, делающие невозможным выполнение ООО «Издательский Дом Эксодус» требований Закона о рекламе, в материалах дела отсутствуют.
Таким образом, ООО «Издательский Дом Эксодус» совершило административное правонарушение, предусмотренное статьей 14.3 КоАП РФ, выразившееся в нарушении рекламодателем законодательства Российской Федерации о рекламе.
В протоколе №02-36/2014-009 об административном правонарушении от 05 марта 2014 года представитель Общества <…> указала, что при размещении указанной рекламы ООО «Издательский Дом Эксодус» не рассматривал и не рассматривает ее содержание как рекламу дистанционной торговли, а как доставку товара; вину в совершении правонарушения не признала.
На рассмотрении дела об административном правонарушении № 02-36/2014-009 <…> поддержала доводы, изложенные ранее.
Виновность ООО «Издательский Дом Эксодус» в совершении административного правонарушения подтверждается следующими доказательствами: решением Комиссии Ивановского УФАС России по делу № 02-35/2013-056 от 31 января 2014 года, свидетельством о регистрации СМИ ПИ №ФС5-1637 от 31 октября 2007 года.
При рассмотрении дела об административном правонарушении была рассмотрена возможность применения к ООО «Издательский Дом Эксодус» ст. 2.9 КоАП РФ (малозначительность совершенного правонарушения).
На основании ст. 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченное решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.
Из разъяснений Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, содержащихся в пункте 18 Постановления Пленума от 02 июня 2004 года № 10 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» следует, что при квалификации правонарушения в качестве малозначительного необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения.
Квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях (пункт 18.1. Постановления Пленума ВАС РФ от 02 июня 2004 года № 10, введенный постановлением Пленума ВАС РФ от 20 ноября 2008 года № 60).
По смыслу статьи 2.9. КоАП РФ оценка малозначительности деяния должна соотноситься с характером и степенью общественной опасности, причинением вреда либо с угрозой причинения вреда личности, обществу или государству.
В рассматриваемом случае ООО «Издательский Дом Эксодус» при соблюдении той степени добросовестности, которая требовалась от него в целях выполнения законодательно установленной обязанности, а также осуществления надлежащего контроля за соблюдением законодательства при распространении рекламы могло не допустить совершения административного правонарушения.
В соответствии с ч. 1 ст. 3.1 КоАП РФ административное наказание является установленной государством мерой ответственности за совершение административного правонарушения и применяется в целях предупреждения совершения новых правонарушений, как самим правонарушителем, так и другими лицами.
Ивановское УФАС России не усмотрело оснований для признания совершенного правонарушения малозначительным ввиду следующего:
- значительный тираж печатного издания, содержащего текст ненадлежащей рекламы (суммарный тираж 5 000 экз.);
- к распространению ненадлежащей рекламы привело также отсутствие согласования опубликованного макета рекламы с ООО «Коктейль», непосредственно осуществляющим торговлю дистанционным способом. При этом материалами дела подтверждается, что это не единственный случай размещения рекламы без согласования с рекламодателями в деятельности ООО «ИД Эксодус» (решение Комиссии Ивановского УФАС России по делу № 02-35/2013-055 от 31 января 2014 года, решение Комиссии Ивановского УФАС России по делу № 02-35/2013-049 от 18 декабря 2013 года). Таким образом, ООО «ИД Эксодус» неоднократно нарушало законодательство РФ о рекламе из-за отсутствия обеспечения должного порядка согласования макетов рекламы;
- свидетельство о регистрации указанного СМИ ПИ №ФС5-1637 выдано 31 октября 2007, однако до сих пор система контроля за соблюдением законодательства о рекламе ООО «ИД Эксодус» не отлажена;
- формат издания – справочник, который распространяется бесплатно и предназначен для длительного использования.
Ст. 8 Закона о рекламе регламентирована обязанность по указанию реквизитов организаций, осуществляющих торговлю дистанционным способом. Данная императивная обязанность не была соблюдена ООО «ИД Эксодус».
Существенная угроза охраняемым общественным отношениям выражается в пренебрежительном отношении ООО «ИД Эксодус» к исполнению своих публично-правовых обязанностей, что посягает на установленный порядок в области распространения рекламы.
Закон о рекламе, регулируя отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы, ставит своей целью защиту от недобросовестной конкуренции в области рекламы, предотвращение и пресечение ненадлежащей рекламы, способной ввести потребителей рекламы в заблуждение или нанести вред здоровью граждан, имуществу граждан или юридических лиц.
Необходимо учитывать, что в силу положений ст. 1 Закона о рекламе целями данного закона являются реализация прав потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждения нарушения законодательства РФ о рекламе, а также пресечения фактов ненадлежащей рекламы.
В данном случае, указание реквизитов организации, осуществляющей торговлю дистанционным способом, является одной из гарантий соблюдения прав потребителей, в том числе, права обращения к продавцу с претензиями, возмещением убытков и т.д. в случае продажи товара ненадлежащего качества. В связи с этим должны приниматься все необходимые меры для обеспечения интересов потребителей.
Оценив характер и конкретные обстоятельства совершенного правонарушения, роль правонарушителя в совершенном правонарушении, характер совершенного обществом деяния, а также доказательства пренебрежительного отношения ООО «ИД Эксодус» к исполнению своих публично-правовых обязанностей и к императивным требованиям публичного права, прихожу к выводу, что рассматриваемое правонарушение несет существенную угрозу охраняемым общественным отношениям, в связи с этим не допустимо применение статьи 2.9. КоАП РФ. Применение в рассматриваемом случае статьи 2.9. КоАП РФ не обеспечит адекватную защиту охраняемым общественным отношениям, а также не приведет к достижению установленной законом цели предупреждения совершения новых правонарушений.
Место совершения административного правонарушения – г. Иваново.
Дата обнаружения административного правонарушения – 28 октября 2013 года.
Обстоятельств, смягчающих и отягчающих административную ответственность ООО «Издательский Дом Эксодус», предусмотренных ст. 4.3 КоАП РФ, не установлено.
Обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении, предусмотренных ст. 24.5 КоАП, не установлено.
Руководствуясь статьями 23.48, 29.9, 29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,
ПОСТАНОВИЛ:
Признать ООО «Издательский Дом Эксодус» виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, и назначить административное наказание в виде штрафа в размере 101 000 (Сто одна тысяча) рублей.
В соответствии с ч. 1 ст. 32.2 КоАП РФ штраф должен быть уплачен не позднее 60 дней со дня вступления постановления о наложении штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных ст. 31.5 КоАП РФ. Реквизиты для перечисления суммы штрафа: <…>
Назначение платежа: оплата штрафа по постановлению о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № 02-36/2014-009 от 09 апреля 2014 года.
Копию документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, лицо, привлеченное к административной ответственности, направляет должностному лицу, вынесшему постановление (факс: 32-63-60).
Согласно ч. 1 ст. 20.25 КоАП неуплата административного штрафа в срок влечет наложение административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного штрафа либо административный арест на срок до пятнадцати суток.
В соответствии с ч. 7 ст. 21 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» постановление о наложении штрафа может быть предъявлено к исполнению в течение двух лет со дня его вступления в законную силу.
В соответствии с ч. 3 ст. 30.1 и ч. 1 ст. 30.3 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано в суд в течение 10 дней со дня вручения или получения копии постановления.
Согласно ч. 1 ст. 31.1 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении вступает в законную силу после истечения срока, установленного для обжалования постановления по делу об административном правонарушении, если указанное постановление не было обжаловано или опротестовано.
Подпись должностного лица
[summary] =>
[format] => full_html
[safe_value] =>
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
о наложении штрафа по делу
об административном правонарушении № 02-36/2014-009
09 апреля 2014 года город Иваново
Я, ВриО руководителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Ивановской области <…>, рассмотрев протокол № 02-36/2014-009 от 05 марта 2014 года и другие материалы дела об административном правонарушении № 02-36/2014-009, возбужденного в отношении Общества с ограниченной ответственностью «Издательский Дом Эксодус» (<…>), в присутствии законного представителя – <…>,
УСТАНОВИЛ:
05 марта 2014 года главный специалист-эксперт отдела антимонопольного контроля и контроля органов власти Управления Федеральной антимонопольной службы по Ивановской области <…> составила протокол об административном правонарушении № 02-36/2014-009 по ч. 1 ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) в отношении ООО «Издательский Дом Эксодус».
В Ивановское УФАС России поступило заявление от жителя г. Иваново, в котором содержалась информация о наличии признаков нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
Так, заявитель указал, что в нарушение законодательства о рекламе в г.Иваново распространяется «Деловой каталог - Визитница», на обложке которого размещена реклама следующего содержания:«Якитория ресторан доставка 58-17-18 Оцените все меню на www.yakitoriya-iv.ru ТМ «Евролэнд», тел. 58-17-18». К заявлению было приложено указанное печатное издание.
Рассматриваемая реклама содержала признаки нарушения ст.8 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе), согласно которой в рекламе товаров при дистанционном способе их продажи должны быть указаны сведения о продавце таких товаров: наименование, место нахождения и государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица; фамилия, имя, отчество, основной государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.
За нарушение требований ст. 8 Закона о рекламе согласно ч. 6 и ч.7 ст. 38 данного закона ответственность несут как рекламодатель, так и рекламораспространитель.
Факт распространения указанной рекламы подтверждается: заявлением, экземпляром указанного печатного издания.
Ивановским УФАС России по данному факту 27 декабря 2013 года возбуждено дело № 02-35/2013-056 по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.
22 января 2014 года по результатам рассмотрения указанного дела Комиссией Ивановского УФАС России была оглашена резолютивная часть решения о признании рассматриваемой рекламы ненадлежащей, нарушающей требования ст. 8 Закона о рекламе. Материалы дела переданы должностному лицу Ивановского УФАС России для решения вопроса в соответствии с ч.1 ст. 14.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушения (далее - КоАП РФ).
В соответствии с п. 4 ст. 3 Закона о рекламе ненадлежащей является реклама не соответствующая требованиям законодательства Российской Федерации.
Согласно ст. 3 Закона о рекламе реклама – это информация, распространяемая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирования и поддержания интереса к нему и его продвижение на рынке.
Рассматриваемая информация подпадает под определение рекламы и содержит все её признаки:
- адресована неопределенному кругу лиц;
- призвана формировать и поддерживать интерес к объектам рекламирования, способствует их продвижению на рынке;
- направлена на привлечение внимания к ресторану «Якитория», блюдам и меню ресторана, а также к услугам по их доставке.
Также согласно ст. 3 Закона о рекламе: товар – это продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот; объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.
Таким образом, рассматриваемая реклама направлена на привлечение внимания к нескольким объектам рекламирования: ресторану «Якитория», меню и блюдам ресторана, а также к услугам по их доставке.
При этом согласно ч. 3 ст.497 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, договор розничной купли-продажи товара по образцам или договор розничной купли-продажи, заключенный дистанционным способом продажи товара, считается исполненным с момента доставки товара в место, указанное в таком договоре, а если место передачи товара таким договором не определено, с момента доставки товара по месту жительства покупателя-гражданина или месту нахождения покупателя - юридического лица.
В соответствии с п.3 Правил продажи товаров дистанционным способом, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.09.2007 № 612 (далее – Правила продажи товаров дистанционным способом), продавец обязан предложить покупателю услуги по доставке товаров путем их пересылки почтовыми отправлениями или перевозки с указанием используемого способа доставки и вида транспорта. Также в п.22 указанных Правил установлено, что если договор заключен с условием о доставке товара покупателю, продавец обязан в установленный договором срок доставить товар в место, указанное покупателем, а если место доставки товара покупателем не указано, то в место его жительства.
Следовательно, под доставкой в рассматриваемой рекламе понимается одно из условий заключенного договора купли-продажи и момент его исполнения Т.е. рассматриваемая реклама направлена также на привлечение внимания к форме торговли - дистанционному способу продажи. Таким образом, допущенные нарушения Закона о рекламе связаны с рекламой дистанционного способа продажи, а не с конкретным блюдом из меню ресторана либо услугой по доставке.
Рассматриваемая реклама привлекает внимания и к блюдам из меню ресторана «Якитория», что подчеркивается фразой «оцените все меню на сайте www.yakitoriya-iv.ru». К тому же по результатам осмотра указанного сайта установлено, что одно из изображений в рекламе точно соответствует блюду из меню на сайте – это ролл «сяке де люкс».
Вместе с тем, п. 16 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25 декабря 1998 года № 37 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе» указано, что информация, очевидно ассоциирующаяся у потребителя с определенным товаром, должна рассматриваться как реклама этого товара. Размещение отдельных сведений, очевидно вызывающих у потребителя ассоциацию с определенным товаром и направленных на привлечение внимания к объекту рекламирования, должно рассматриваться как реклама этого товара, поскольку для привлечения внимания и поддержания интереса к товару достаточно изображения части сведений о товаре.
Поскольку рассматриваемая реклама ассоциируется у потребителей с определенным товаром, в том числе блюдами японской кухни, при этом потребители не имеют возможности непосредственно ознакомиться с этими блюдами при заключении договора, то такая реклама должна сопровождаться указанием сведений о продавце таких товаров в соответствии с требованиями ст. 8 Закона о рекламе.
В своих пояснениях (вх. № 3801 от 11.11.2013) ООО «Издательский Дом Эксодус» ссылалось на то, что рассматриваемая реклама является рекламой продажи товара с условием о его доставке покупателю, а не продажей товара дистанционным способом. При этом ООО «Издательский Дом Эксодус» считает, что особенность дистанционного способа продажи заключается в том, что покупатель вносит оплату за товар без предварительного ознакомления с ним. Также свой заказ потребитель может сделать по указанному в рекламе телефону, факт оплаты не является необходимым условием для начала доставки, заказ оплачивается после доставки и приемки покупателем по количеству и качеству.
Однако право покупателя отказаться от товара в любое время до его передачи, а после передачи товара - в течение семи дней предусмотрено ч. 4 ст. 26.1 Закона о защите прав потребителей, а также п. 21 Правил продажи товаров дистанционным способом.
Вместе с тем, из рекламы ресторана «Якитория» и объяснений ООО «Коктейль» (вх. № 094 от 16.01.2014) следует, что заказать товар можно по телефону или через указанный в рекламе сайт. Условия доставки также приведены на этом сайте, ознакомление с меню на сайте не ставится в зависимость с возможностью осуществления заказа. Таким образом, последовательность действий субъектов сделки выглядит следующим образом:
- ознакомление покупателя с описанием товара, представленным на фотоснимках в рассматриваемой рекламе либо доводимым до него продавцом с использованием сетей электросвязи (по телефону либо информационно-телекоммуникационной сети Интернет);
- оформление заказа;
- доставка заказа;
- приемка товара потребителем по количеству и качеству;
- оплата товара и выдача подтверждающего документа.
Материалами дела и вышеизложенной схемой подтверждается, что решение о совершении покупки и выборе конкретного товара из представленного ассортимента покупатель принимает до оформления заказа, его доставки и оплаты. Доставка уже выбранного потребителем товара (блюда) осуществляется согласно принятому заказу. При этом до оформления заказа у покупателя отсутствует возможность непосредственного ознакомления с товаром либо образцом товара. Следовательно, рассматриваемая реклама является рекламой дистанционного способа продажи товаров и подпадает под регулирование ст. 8 Закона о рекламе.
ООО «Коктейль» в своих письменных пояснениях (вх. №4106 от 12.12.2013) дополнительно указало на то, что доставка готовых блюд и напитков не может быть признана продажей товаров дистанционным способом, поскольку в силу положений Правил продажи товаров дистанционным способом ею признается продажа по договору розничной купли-продажи. При этом в соответствии с п.2 Правил оказания услуг общественного питания, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 15.08.1997 № 1036, (далее - Правила оказания услуг общественного питания) под исполнителем понимается организация независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, оказывающие потребителю услуги общественного питания по возмездному договору.
Однако, понятие «возмездный договор» приведено в ч.1 ст. 423 ГК РФ, где договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным.
В соответствии с ч.1 и ч.3 ст. 492 ГК РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. К отношениям по договору розничной купли-продажи с участием покупателя-гражданина, не урегулированным настоящим Кодексом, применяются законы о защите прав потребителей и иные правовые акты, принятые в соответствии с ними.
Согласно ч.2 и ч.3 ст.497 ГК РФ договор розничной купли-продажи может быть заключен на основании ознакомления покупателя с предложенным продавцом описанием товара посредством каталогов, проспектов, буклетов, фотоснимков, средств связи (телевизионной, почтовой, радиосвязи и других) или иными способами, исключающими возможность непосредственного ознакомления потребителя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора (дистанционный способ продажи товара). Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, договор розничной купли-продажи товара по образцам или договор розничной купли-продажи, заключенный дистанционным способом продажи товара, считается исполненным с момента доставки товара в место, указанное в таком договоре, а если место передачи товара таким договором не определено, с момента доставки товара по месту жительства покупателя-гражданина или месту нахождения покупателя - юридического лица.
Аналогичные положения содержит ч.1 и ч.2 ст.26.1 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 № 2300-1 «О защите прав потребителей» (далее – Закон о защите прав потребителей): договор розничной купли-продажи может быть заключен на основании ознакомления потребителя с предложенным продавцом описанием товара посредством каталогов, проспектов, буклетов, фотоснимков, средств связи (телевизионной, почтовой, радиосвязи и других) или иными исключающими возможность непосредственного ознакомления потребителя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора (дистанционный способ продажи товара) способами. Продавцом до заключения договора должна быть предоставлена потребителю информация об основных потребительских свойствах товара, об адресе (месте нахождения) продавца, о месте изготовления товара, о полном фирменном наименовании (наименовании) продавца (изготовителя), о цене и об условиях приобретения товара, о его доставке, сроке службы, сроке годности и гарантийном сроке, о порядке оплаты товара, а также о сроке, в течение которого действует предложение о заключении договора.
Согласно ч. 2 Правил продажи товаров дистанционным способом продажа товаров дистанционным способом - продажа товаров по договору розничной купли-продажи, заключаемому на основании ознакомления покупателя с предложенным продавцом описанием товара, содержащимся в каталогах, проспектах, буклетах либо представленным на фотоснимках или с использованием сетей почтовой связи, сетей электросвязи, в том числе информационно-телекоммуникационной сети Интернет, а также сетей связи для трансляции телеканалов и (или) радиоканалов, или иными способами, исключающими возможность непосредственного ознакомления покупателя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора.
В ч. 8 указанных Правил продажи товаров дистанционным способом установлено, что продавец должен до заключения договора розничной купли-продажи предоставить покупателю информацию об основных потребительских свойствах товара и адресе (месте нахождения) продавца, о месте изготовления товара, полном фирменном наименовании (наименовании) продавца, о цене и об условиях приобретения товара, о его доставке, сроке службы, сроке годности и гарантийном сроке, о порядке оплаты товара, а также о сроке, в течение которого действует предложение о заключении договора.
Наряду с этим, согласно ч.1 ст. 433 ГК РФ договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Указанная норма корреспондируется с ч. 18, 20 Правил продажи товаров дистанционным способом, где указано, что обязательства продавца по передаче товара и иные обязательства, связанные с передачей товара, возникают с момента получения продавцом соответствующего сообщения покупателя о намерении заключить договор. Договор считается заключенным с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека либо иного документа, подтверждающего оплату товара, или с момента получения продавцом сообщения о намерении покупателя приобрести товар. Законность п. 20 Правил продажи товаров дистанционным способом подтвердил также Верховный суд Российской Федерации (Определение ВС РФ от 8 декабря 2011г. № КАС11-675).
В соответствии с Правилами оказания услуг общественного питания исполнитель также обязан в наглядной и доступной форме довести до сведения потребителей необходимую и достоверную информацию об оказываемых услугах, обеспечивающую возможность их правильного выбора.
Таким образом, момент заключения договора розничной купли-продажи при дистанционном способе продажи не ставится в зависимость от момента оплаты товара и выдачи чека, а определяется моментом сообщения покупателем продавцу своего намерения приобрести товар.
При этом отличительным признаком договора купли-продажи дистанционным способом является отсутствие прямого непосредственного контакта потребителя с товаром либо его образцом до заключения договора и в момент заключения договора посредством получения продавцом сообщения по телефону о намерении покупателя приобрести товар.
Изложенное подтверждается сложившейся судебной практикой (Определение об отказе в Передачи дела в Президиум ВАС РФ № ВАС-1423/2013; Постановление ФАС Дальневосточного округа от 25 декабря 2012 г. N Ф03-5556/2012; Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 29 января 2013 г. N А33-7683/2012; Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 28 января 2011 г. N А69-1251/2010; Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 24 сентября 2009 г. по делу N А82-8941/2009).
Вместе с тем, в соответствии с п. 3 Правил оказания услуг общественного питания указанные услуги оказываются в ресторанах, кафе, барах, столовых, закусочных и других местах общественного питания, типы которых, а для ресторанов и баров также их классы (люкс, высший, первый) определяются исполнителем в соответствии с государственным стандартом.
В п.9 Правил оказания услуг общественного питания установлено, что к отношениям, возникающим при оказании услуг общественного питания в части, не урегулированной данными Правилами, применяются правила продажи отдельных видов продовольственных и непродовольственных товаров. Следовательно, к продаже продукции ресторана (в том числе, готовых блюд) применяются и Правила продажи товаров дистанционным способом.
Аналогичные выводы содержатся в сложившейся судебной практике (Определение об отказе в передаче дела в Президиум ВАС РФ №ВАС-504/14 от 30 января 2014; Постановление шестого арбитражного апелляционного суда №06АП- 4582/2013 от 02 октября 2013 года; Постановлением третьего Арбитражного апелляционного суда от 10 октября 2012 года по делу №Ф69-628/2012 и др.)
Ст. 8 Закона о рекламе регламентирован порядок распространения рекламы товаров при дистанционном способе их продажи. Установленная императивная обязанность в данном случае не была соблюдена, т.к. в рекламе отсутствовали необходимые сведения о продавце товаров (наименование, государственный регистрационный номер записи о создании юридического лица). При этом установлено, что на указанном в рекламе сайте соответствующая информация также не размещена.
За нарушение требований ст.8 Закона о рекламе согласно ч. 6 и ч.7 ст. 38 данного закона ответственность несут как рекламодатель, так и рекламораспространитель.
Согласно свидетельству о регистрации СМИ ПИ №ФС5-1637 от 31 октября 2007 года учредителем издания «Деловой каталог - ВИЗИТНИЦА» является ООО «Издательский Дом Эксодус».
Т.е. рекламораспространителем указанной рекламы является ООО «Издательский Дом Эксодус». Ответственность за данное правонарушение предусмотрена ч. 1 ст. 14.3 КоАП РФ.
Объектом вменяемого административного правонарушения являются общественные отношения, складывающиеся в процессе производства, размещения и распространения рекламы.
Объективная сторона административного правонарушения состоит в нарушении ООО «Издательский Дом Эксодус» при размещении рекламы требований Закона о рекламе.
Субъект административного правонарушения – рекламораспространитель ООО «Издательский Дом Эксодус».
В соответствии со статьей 2.10. КоАП РФ юридическое лицо подлежит административной ответственности в случае совершения административного правонарушения.
Субъективная сторона: согласно ч. 2 ст. 2.1. КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения требований законодательства, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
ООО «Издательский Дом Эксодус» при распространении рекламы имело возможность исполнить требования законодательства о рекламе, однако, не сделало этого, при этом, объективные обстоятельства, делающие невозможным выполнение ООО «Издательский Дом Эксодус» требований Закона о рекламе, в материалах дела отсутствуют.
Таким образом, ООО «Издательский Дом Эксодус» совершило административное правонарушение, предусмотренное статьей 14.3 КоАП РФ, выразившееся в нарушении рекламодателем законодательства Российской Федерации о рекламе.
В протоколе №02-36/2014-009 об административном правонарушении от 05 марта 2014 года представитель Общества <…> указала, что при размещении указанной рекламы ООО «Издательский Дом Эксодус» не рассматривал и не рассматривает ее содержание как рекламу дистанционной торговли, а как доставку товара; вину в совершении правонарушения не признала.
На рассмотрении дела об административном правонарушении № 02-36/2014-009 <…> поддержала доводы, изложенные ранее.
Виновность ООО «Издательский Дом Эксодус» в совершении административного правонарушения подтверждается следующими доказательствами: решением Комиссии Ивановского УФАС России по делу № 02-35/2013-056 от 31 января 2014 года, свидетельством о регистрации СМИ ПИ №ФС5-1637 от 31 октября 2007 года.
При рассмотрении дела об административном правонарушении была рассмотрена возможность применения к ООО «Издательский Дом Эксодус» ст. 2.9 КоАП РФ (малозначительность совершенного правонарушения).
На основании ст. 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченное решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.
Из разъяснений Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, содержащихся в пункте 18 Постановления Пленума от 02 июня 2004 года № 10 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» следует, что при квалификации правонарушения в качестве малозначительного необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения.
Квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях (пункт 18.1. Постановления Пленума ВАС РФ от 02 июня 2004 года № 10, введенный постановлением Пленума ВАС РФ от 20 ноября 2008 года № 60).
По смыслу статьи 2.9. КоАП РФ оценка малозначительности деяния должна соотноситься с характером и степенью общественной опасности, причинением вреда либо с угрозой причинения вреда личности, обществу или государству.
В рассматриваемом случае ООО «Издательский Дом Эксодус» при соблюдении той степени добросовестности, которая требовалась от него в целях выполнения законодательно установленной обязанности, а также осуществления надлежащего контроля за соблюдением законодательства при распространении рекламы могло не допустить совершения административного правонарушения.
В соответствии с ч. 1 ст. 3.1 КоАП РФ административное наказание является установленной государством мерой ответственности за совершение административного правонарушения и применяется в целях предупреждения совершения новых правонарушений, как самим правонарушителем, так и другими лицами.
Ивановское УФАС России не усмотрело оснований для признания совершенного правонарушения малозначительным ввиду следующего:
- значительный тираж печатного издания, содержащего текст ненадлежащей рекламы (суммарный тираж 5 000 экз.);
- к распространению ненадлежащей рекламы привело также отсутствие согласования опубликованного макета рекламы с ООО «Коктейль», непосредственно осуществляющим торговлю дистанционным способом. При этом материалами дела подтверждается, что это не единственный случай размещения рекламы без согласования с рекламодателями в деятельности ООО «ИД Эксодус» (решение Комиссии Ивановского УФАС России по делу № 02-35/2013-055 от 31 января 2014 года, решение Комиссии Ивановского УФАС России по делу № 02-35/2013-049 от 18 декабря 2013 года). Таким образом, ООО «ИД Эксодус» неоднократно нарушало законодательство РФ о рекламе из-за отсутствия обеспечения должного порядка согласования макетов рекламы;
- свидетельство о регистрации указанного СМИ ПИ №ФС5-1637 выдано 31 октября 2007, однако до сих пор система контроля за соблюдением законодательства о рекламе ООО «ИД Эксодус» не отлажена;
- формат издания – справочник, который распространяется бесплатно и предназначен для длительного использования.
Ст. 8 Закона о рекламе регламентирована обязанность по указанию реквизитов организаций, осуществляющих торговлю дистанционным способом. Данная императивная обязанность не была соблюдена ООО «ИД Эксодус».
Существенная угроза охраняемым общественным отношениям выражается в пренебрежительном отношении ООО «ИД Эксодус» к исполнению своих публично-правовых обязанностей, что посягает на установленный порядок в области распространения рекламы.
Закон о рекламе, регулируя отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы, ставит своей целью защиту от недобросовестной конкуренции в области рекламы, предотвращение и пресечение ненадлежащей рекламы, способной ввести потребителей рекламы в заблуждение или нанести вред здоровью граждан, имуществу граждан или юридических лиц.
Необходимо учитывать, что в силу положений ст. 1 Закона о рекламе целями данного закона являются реализация прав потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы, предупреждения нарушения законодательства РФ о рекламе, а также пресечения фактов ненадлежащей рекламы.
В данном случае, указание реквизитов организации, осуществляющей торговлю дистанционным способом, является одной из гарантий соблюдения прав потребителей, в том числе, права обращения к продавцу с претензиями, возмещением убытков и т.д. в случае продажи товара ненадлежащего качества. В связи с этим должны приниматься все необходимые меры для обеспечения интересов потребителей.
Оценив характер и конкретные обстоятельства совершенного правонарушения, роль правонарушителя в совершенном правонарушении, характер совершенного обществом деяния, а также доказательства пренебрежительного отношения ООО «ИД Эксодус» к исполнению своих публично-правовых обязанностей и к императивным требованиям публичного права, прихожу к выводу, что рассматриваемое правонарушение несет существенную угрозу охраняемым общественным отношениям, в связи с этим не допустимо применение статьи 2.9. КоАП РФ. Применение в рассматриваемом случае статьи 2.9. КоАП РФ не обеспечит адекватную защиту охраняемым общественным отношениям, а также не приведет к достижению установленной законом цели предупреждения совершения новых правонарушений.
Место совершения административного правонарушения – г. Иваново.
Дата обнаружения административного правонарушения – 28 октября 2013 года.
Обстоятельств, смягчающих и отягчающих административную ответственность ООО «Издательский Дом Эксодус», предусмотренных ст. 4.3 КоАП РФ, не установлено.
Обстоятельств, исключающих производство по делу об административном правонарушении, предусмотренных ст. 24.5 КоАП, не установлено.
Руководствуясь статьями 23.48, 29.9, 29.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,
ПОСТАНОВИЛ:
Признать ООО «Издательский Дом Эксодус» виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.3 КоАП РФ, и назначить административное наказание в виде штрафа в размере 101 000 (Сто одна тысяча) рублей.
В соответствии с ч. 1 ст. 32.2 КоАП РФ штраф должен быть уплачен не позднее 60 дней со дня вступления постановления о наложении штрафа в законную силу либо со дня истечения срока отсрочки или срока рассрочки, предусмотренных ст. 31.5 КоАП РФ. Реквизиты для перечисления суммы штрафа: <…>
Назначение платежа: оплата штрафа по постановлению о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № 02-36/2014-009 от 09 апреля 2014 года.
Копию документа, свидетельствующего об уплате административного штрафа, лицо, привлеченное к административной ответственности, направляет должностному лицу, вынесшему постановление (факс: 32-63-60).
Согласно ч. 1 ст. 20.25 КоАП неуплата административного штрафа в срок влечет наложение административного штрафа в двукратном размере суммы неуплаченного штрафа либо административный арест на срок до пятнадцати суток.
В соответствии с ч. 7 ст. 21 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» постановление о наложении штрафа может быть предъявлено к исполнению в течение двух лет со дня его вступления в законную силу.
В соответствии с ч. 3 ст. 30.1 и ч. 1 ст. 30.3 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении может быть обжаловано в суд в течение 10 дней со дня вручения или получения копии постановления.
Согласно ч. 1 ст. 31.1 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении вступает в законную силу после истечения срока, установленного для обжалования постановления по делу об административном правонарушении, если указанное постановление не было обжаловано или опротестовано.
Подпись должностного лица
[safe_summary] =>
)
)
)
[field_solution_num] => Array
(
)
[field_solution_file_num] => Array
(
[ru] => Array
(
[0] => Array
(
[value] => 02-36/2014-009
[format] =>
[safe_value] => 02-36/2014-009
)
)
)
[field_solution_preview] => Array
(
)
[field_solution_cat] => Array
(
[ru] => Array
(
[0] => Array
(
[tid] => 12
[taxonomy_term] => stdClass Object
(
[tid] => 12
[vid] => 3
[name] => Постановления о привлечении к административной ответственности
[description] =>
[format] => full_html
[weight] => 1
[vocabulary_machine_name] => category_solutions
[rdf_mapping] => Array
(
[rdftype] => Array
(
[0] => skos:Concept
)
[name] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => rdfs:label
[1] => skos:prefLabel
)
)
[description] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => skos:definition
)
)
[vid] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => skos:inScheme
)
[type] => rel
)
[parent] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => skos:broader
)
[type] => rel
)
)
)
)
)
)
[field_solution_file] => Array
(
)
[field_solution_scope] => Array
(
[ru] => Array
(
[0] => Array
(
[tid] => 5
[taxonomy_term] => stdClass Object
(
[tid] => 5
[vid] => 6
[name] => Контроль рекламы и недобросовестной конкуренции
[description] =>
[format] => full_html
[weight] => 0
[vocabulary_machine_name] => practice_areas
[rdf_mapping] => Array
(
[rdftype] => Array
(
[0] => skos:Concept
)
[name] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => rdfs:label
[1] => skos:prefLabel
)
)
[description] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => skos:definition
)
)
[vid] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => skos:inScheme
)
[type] => rel
)
[parent] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => skos:broader
)
[type] => rel
)
)
)
)
)
)
[field_solution_tags] => Array
(
[und] => Array
(
[0] => Array
(
[tid] => 54
[taxonomy_term] => stdClass Object
(
[tid] => 54
[vid] => 1
[name] => Ивановское УФАС
[description] =>
[format] =>
[weight] => 0
[vocabulary_machine_name] => tags
[rdf_mapping] => Array
(
[rdftype] => Array
(
[0] => skos:Concept
)
[name] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => rdfs:label
[1] => skos:prefLabel
)
)
[description] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => skos:definition
)
)
[vid] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => skos:inScheme
)
[type] => rel
)
[parent] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => skos:broader
)
[type] => rel
)
)
)
)
)
)
[field_solution_datetime_public] => Array
(
[und] => Array
(
[0] => Array
(
[value] => 2014-04-10 09:53:00
[timezone] => Europe/Moscow
[timezone_db] => UTC
[date_type] => datetime
)
)
)
[field_nodes_related] => Array
(
)
[field_date] => Array
(
[und] => Array
(
[0] => Array
(
[value] => 2014-04-09 09:53:00
[timezone] => Europe/Moscow
[timezone_db] => UTC
[date_type] => datetime
)
)
)
[field_simplenews_term] => Array
(
)
[rdf_mapping] => Array
(
[rdftype] => Array
(
[0] => sioc:Item
[1] => foaf:Document
)
[title] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => dc:title
)
)
[created] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => dc:date
[1] => dc:created
)
[datatype] => xsd:dateTime
[callback] => date_iso8601
)
[changed] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => dc:modified
)
[datatype] => xsd:dateTime
[callback] => date_iso8601
)
[body] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => content:encoded
)
)
[uid] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => sioc:has_creator
)
[type] => rel
)
[name] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => foaf:name
)
)
[comment_count] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => sioc:num_replies
)
[datatype] => xsd:integer
)
[last_activity] => Array
(
[predicates] => Array
(
[0] => sioc:last_activity_date
)
[datatype] => xsd:dateTime
[callback] => date_iso8601
)
)
[cid] => 0
[last_comment_timestamp] => 1397123723
[last_comment_name] =>
[last_comment_uid] => 5
[comment_count] => 0
[name] => moder
[picture] => 0
[data] => a:2:{s:7:"contact";i:0;s:7:"overlay";i:1;}
[subscriptions_notify] =>
[entity_view_prepared] => 1
[region_name] => Ивановское УФАС России
)
